ПЯТЫЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД
ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ
№ 77-268/2021
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
город Пятигорск 24 февраля 2021 года
Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:
председательствующего судьи Бецукова А.З.,
судей Колбиной Н.В. и Чекмарева М.А.,
при помощнике судьи Свечкарь А.Ф.,
ведущей протокол судебного заседания, с участием:
прокурора Денисова М.О.,
осужденного Магомшарипова А.А-Х. через видеоконференц-связи, его
защитника – адвоката Бондарь Е.П.
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного ФИО1-Хамидовича на приговор Ачхой-Мартановского районного суда Чеченской Республики от 19 декабря 2019 года.
Заслушав доклад судьи Бецукова А.З. об обстоятельствах дела, содержании приговора, доводах кассационной жалобы и возражения, выслушав осужденного Магомшарипова А.А-Х. и его защитника-адвоката Бондарь Е.П., поддержавших кассационную жалобу, прокурора Денисова М.О., полагавшего приговор изменить, судебная коллегия
установила:
по приговору Ачхой-Мартановского районного суда Чеченской Республики от 19 декабря 2019 года, постановленному в порядке гл. 40 УПК РФ,
ФИО1-Хамидович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> ЧИАССР, гражданин Российской Федерации, несудимый,
осужден по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.
Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачетом времени содержания Магомшарипова А.А-Х. под стражей в период с 15 июля 2019 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.
В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.
Магомшарипов А.А-Х. признан виновным в хищении у ФИО7 путем обмана 3 537 000 рублей с причинением значительного ущерба, совершенном в декабре 2017 года в <адрес> Чеченской Республики при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе осужденный Магомшарипов А.А-Х., ссылаясь на чрезмерную суровость наказания, просит приговор от 19 декабря 2019 года изменить, смягчив назначенное наказание. Просит учесть в качестве смягчающих обстоятельств добровольное возмещение им причиненного ущерба, отсутствие нарушений за все время отбывания наказания, наличие на его иждивении нетрудоспособной жены, троих малолетних детей, один из которых является инвалидом второй группы, а также его престарелых родителей – инвалидов.
В возражении государственный обвинитель – помощник прокурора Ачхой-Мартановского межрайонного прокурора Чеченской Республики ФИО8, считая доводы осужденного необоснованными, просит кассационную жалобу Магомшарипова А.А-Х. оставить без удовлетворения.
Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационной жалобы и возражения, судебная коллегия приходит к следующему.
В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Такие нарушения закона по данному уголовному делу допущены.
Уголовное дело в отношении Магомшарипова А.А-Х. рассмотрено в особом порядке с соблюдением требований гл. 40 УПК РФ, что не оспаривается.
Действия Магомшарипова А.А-Х. квалифицированы судом ошибочно по ч. 4 ст. 159 УК РФ при том, что указанным в приговоре квалифицирующим признакам – мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана с причинением значительного ущерба гражданину, соответствует ч.2 ст.159 УК РФ.
Существенное нарушение уголовного закона при квалификации действий осужденного повлияло на исход дела, может быть устранено судом кассационной инстанции, который в силу положений чч. 1 и 3 ст. 401.16 УПК РФ не связан доводами кассационной жалобы, вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме, смягчить назначенное осужденному наказание и применить уголовный закон о менее тяжком преступлении.
При таких обстоятельствах действия Магомшарипова А.А-Х. подлежат переквалификации с ч. 4 ст. 159 на ч. 2 ст. 159 УК РФ с соразмерным смягчением наказания, учитывая, что предусмотренное ч. 2 ст. 159 УК РФ преступление относится к категории средней тяжести, отсутствуют отягчающие обстоятельства, имеются указанные в приговоре смягчающие обстоятельства, данные о его личности и семейном положении.
Приведенные в приговоре мотивы о необходимости назначения наказания в виде реального лишения свободы, неприменения при этом положений ч. 6 ст. 15, ст. 64 и ст. 73 УК РФ сохраняют свое значение и при переквалификации действий Магомшарипова А.А-Х. на ч. 2 ст. 159 УК РФ.
Указанные в кассационной жалобе Магомшарипова А.А-Х. значимые обстоятельства, сведения о которых были представлены суду, учтены при назначении наказания, но в совокупности с переквалификацией действий осужденного на ч. 2 ст. 159 УК РФ влекут в силу закрепленного в ст. 6 УК РФ принципа справедливости необходимость соразмерного смягчения ему наказания, а также применения соответствующих положений Общей части УК РФ о виде исправительного учреждения и зачете времени содержания осужденного под стражей в срок назначенного ему лишения свободы.
Поскольку Магомшарипов А.А-Х. совершил преступление средней тяжести, предусмотренное ч. 2 ст. 159 УК РФ, ранее не судим, то в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ должен отбывать назначенное ему лишение свободы в колонии-поселении.
Согласно нормам ч. 3 и п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.
Предусмотренных ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ причин для других изменений или отмены приговора в отношении Магомшарипова А.А-Х. не имеется.
На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 и ч. 3 ст. 401.16 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Ачхой-Мартановского районного суда Чеченской Республики от 19 декабря 2019 года в отношении ФИО1-Хамидовича изменить:
– действия Магомшарипова А.А-Х. переквалифицировать с ч. 4 ст. 159 на ч. 2 ст. 159 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении;
– в описательно-мотивировочной части приговора вместо особо крупного размера указать на причинение потерпевшему ущерба в значительном размере;
– срок отбывания наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу – с 30 декабря 2019 года;
– на основании п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Магомшарипова А.А-Х. под стражей с 15 июля 2019 года до 30 декабря 2019 года засчитать в срок лишения свободы из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.
В остальной части приговор суда оставить без изменения.
Председательствующий А.З. Бецуков
Судьи Н.В. Колбина
М.А. Чекмарев